Сговор между участниками закупки. Стратегия борьбы или нападения

Сговор между участниками закупки. Стратегия борьбы или нападения

Разные стадии процесса предполагают свою стратегию. Ориентировочно разделю процесс сговора между участниками на несколько стадий:

  • Вы только планируете осуществить сговор;
  • Уже возник;
  • Есть запрос от АМКУ о предоставлении информации;
  • Предварительные выводы АМКУ;
  • Назначено заседание АМКУ;
  • Решение о совершении антимонопольных согласованных действий в виде искажения торгов (сговор).

Следствием вынесения решения АМКУ относительно сговора между участниками является:

  1. ШТРАФ.

До 10% дохода (выручки) субъекта хозяйствования от реализации продукции (товаров, работ, услуг) за последний отчетный год, предшествовавший году, в котором налагается штраф.

ИЛИ

До четырех тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан (68 000 грн), если решение принимается территориальным отделением АМКУ.

  1. ЗАПРЕТ ПРИНИМАТЬ УЧАСТИЕ В ЗАКУПКАХ В ТЕЧЕНИЕ ТРЕХ ЛЕТ ПОСЛЕ ВЫНЕСЕНИЯ РЕШЕНИЯ АМКУ.

Учитываю, подчеркиваю, что каждая ситуация индивидуальна и требует именно такого (индивидуального) подхода, однако из первоначально-очевидных вариантов:

Вы только планируете осуществить сговор.

Комментарии от адвоката невозможны, кроме того, что такие действия являются незаконными.

Уже возник, однако еще нет запроса от АМКУ

- Очевидный факап. Например, при регистрации на площадке были указаны один номер телефона или электронной почты или другие данные контактного лица. Одного такого доказательства недостаточно, однако шансы, что АМКУ начнет расследование, значительны. При этом, в вашей компании всё-таки есть скелеты (ниже будет кратко описана ориентировочная доказательная база в таких делах). Если Вы понимаете, что АМКУ соберет незначительное количество доказательств, то стратегию защиты можете строить в случае и на стадии когда (и если) АМКУ обратится с запросом к Вашей компании. Если их количество значительно, рекомендуем обратиться еще до получения запросов АМКУ для создания соответствующей стратегии. Учитывайте также пятилетний срок давности привлечения к ответственности на такой вид нарушения.

- Угрожает конкурент, обратится в АМКУ, или есть желание Вашего же нарушителя сдать Вас - идентичная ситуация, как с очевидным факапом (однако, учитывайте, что в таких случаях (субъективное мнение) лучшая стратегия - это нападение, а не защита).

Есть запрос от АМКУ о предоставлении информации

 Важнейшая стадия!

- Стратегию стоит строить вместе с другими участниками сговора. Скорее всего, им еще не пришел запрос с вопросами, однако он обязательно будет.

- Строя правовую позицию, оцените возможные доказательства, которые АМКУ получит от других органов.

- Определите вашу конечную цель: участвовать в дальнейшем в закупках, или избежать штрафа АМКУ и сохранить имеющееся имущество (учитывая вероятный риск его реализации при неуплате штрафа)?

- Иногда на этой стадии стоит уже осуществлять подготовку к открытию новой компании (учитывая особенности публичных закупок, имеющиеся ресурсы и время до вынесения решения (с учетом действий на возможную необходимость увеличения срока рассмотрения такого дела для определенных целей) и/или подготовку к возможному штрафу) .

- Ответ на запрос должен быть максимально продуман.

Предварительные выводы АМКУ

Максимально индивидуальный подход. Однако, опять же, из очевидного:

- Действия могут быть направлены на получение дополнительного времени перед вынесением решения АМКУ, опять же, учитывая конечную цель.

- Основной акцент на подготовку к судебному процессу и сбора доказательств для суда, если такой процесс является рациональным.

Судебная практика по обжалованию таких решений

Судебное обжалование не прекращает действие такого решения, а только его выполнения (штраф не взымается пеня не начисляется). Судебная практика в большинстве своем негативная для участников сговора, в том числе, по судебному обеспечения. То есть, сразу после вынесения решения АМКУ Ваша компания не сможет принимать участие в закупках (заказчик будет обязан отклонить).

Решение АМКУ о осуществлении сговора

- Подготовка к судебному процессу, если это рационально. Учитывайте, что у Вас есть только два месяца на обжалование такого решения, которые не возобновляются.

- Подготовка к взысканию наложенного штрафа.

- Получение рассрочки на уплату штрафа (как правило, это один год).

То, что предшествует вынесению такого решения:

Обращение в АМКУ по расследованию сговора между определенными конкурентами (субъективное мнение, что таким обращением является Ваши конкуренты). И кстати, мы рекомендуем этот инструмент также (тема для отдельной статьи).

Инициатива самого АМКУ. Очевидными основаниями для такой инициативы в основном будут факты (поверхностные): указание одинакового телефона или других данных при регистрации на площадке, отсутствие явного снижения цены на торгах.

Особенности относительно ФЛП.

Решение может выноситься только в отношении субъектов хозяйствования, поэтому часто целесообразно закрыть такое ФЛП перед вынесением решения. Не всегда это является рациональным решением. При математике учитывайте наличие заключенных договоров.

Основная доказательная база АМКУ

- Загрузка документов, вход в электронные почты, подача отчетности с одного IP адреса.

- Общие сотрудники (трудоустроены по очереди в обеих компаниях)

- Синхронность действий.

- Общие особенности файлов.

- Наличие хозяйственных отношений.

- Одна площадка и реквизиты при регистрации.

- Отсутствие падения цены в аукционе.

Считаю, что стратегический, в идеале заблаговременный подход - провоцирует победу.

Будьте победителем, идите впереди!

Автор: адвокат Димова Н.С.